在距離紐約時代廣場不遠的一家咖啡廳里，剛從中國出差回來的美國Lowenstein Sandler LLP律師事務所合伙人康國永（Amiad M. Kushner）對財新記者指出，中國企業在其美國出口對象破產時，有可能面臨法律問題。

　　康國永表示，中國是全球最大的出口國。當美國企業申請破產時，中國企業作為其供應商，不僅可能因為收不回欠款而遭受損失，同時還可能會被破產企業的受托人起訴。在美國，一家企業申請破產時，美國司法部或破產企業債權人會指定一名受托人，其職責是將公司資產平均分配給債權人。而中國企業如果在破產申請提交前幾個月收到過美國公司的付款，有可能會被受托人起訴。“中國企業對被起訴感到很意外，我們發現許多中國企業沒有請律師，于是我們通過與在中國合作的律師聯系他們，為他們提供服務。”

　　康國永正在處理的天津力神在美國被起訴一案便是一例。

　　天津力神的美國官司

　　根據天津力神電池股份有限公司官方網站介紹，該公司創立于1997年，專注于鋰離子蓄電池的技術研發、生產和經營。營銷網絡覆蓋了歐洲、北美、亞洲等國家和地區，物流中心遍布世界各地。近年來，隨著新型能源應用的不斷擴大，公司相繼與戴姆勒奔馳、大眾、一汽、長安、東風、吉利、東風悅達起亞、北汽、江淮、廣汽、宇通、金龍、北汽福田、安凱、中通、申沃等國內外大型車企展開合作，合作項目包括乘用車、專用車、以及商用大巴車等全系列電源解決方案。

　　美國電動汽車制造商柯達汽車公司（Coda Automotive）2013年申請破產保護，其破產受托人的控告包括以下指控：

　　2009年，天津力神與香港公司邁爾斯電動汽車有限公司（Miles Electric Vehicle Limited）成立了一家合資企業，名為力神邁爾斯動力電池系統有限公司。天津力神占股60%，邁爾斯占股40%。2010年，力神邁爾斯與美國電動汽車制造商柯達汽車公司達成供貨協議，力神邁爾斯為柯達研發、設計、生產并組裝電池，提供給柯達生產的電動汽車。根據路透社報道，邁爾斯是柯達的關聯企業。

　　截至2012年7月，柯達欠力神邁爾斯的當前逾期總額約為650萬美元。因此，中國國家外匯管理局禁止力神邁爾斯繼續向柯達提供電池。此后，天津力神與柯達達成協議，直接由天津力神向柯達提供力神邁爾斯生產的電池。2012年9月，邁爾斯將所持合資企業的40%股份出售給天津力神，力神邁爾斯更名為力神動力。2013年5月，由于電動汽車銷量不到100臺，柯達申請破產保護; 6月，法院批準債務人出售大部分資產。

　　柯達破產受托人向美國特達華地區破產法院提出，尋求收回至少1360萬美元。受托人的主張包括天津力神違反合約，收購力神邁爾斯的3200萬美元中有100萬美元仍未支付。此外，力神動力未支付柯達約280萬美元的某些供貨款（certain supplies）。

　　2013年2月7日，柯達根據股權轉讓協議，向力神動力（原名力神邁爾斯）轉賬兩次，支付總額約780萬美元的欠款。2月8日，柯達向力神動力轉賬290萬美元，以支付非債務人柯達上海（Coda Trading Shanghai Co.,Ltd）的債務。柯達破產受托人提出，780萬美元是可收回的，因為發生在90天的優惠期（preference period）期間；另外290萬美元也是可收回的，柯達并不對柯達上海的債務負責。

　　康國永表示，力神動力及其他被告方已經以“不方便”原則（forum non conveniens）向法院提出不予受理。所有柯達起訴的中國公司在美國沒有運營或員工，因此應該由中國的法院解決。此外，美國破產法院的債務減輕令能否使柯達的債權人受益仍存疑，因為尚無先例讓一個中國法院執行美國法院的判決。康國永稱，法院已下令雙方進行調解，若調解不成將繼續訴訟程序。“我們相信受托人的控告是不充分的，且力神在任何訴訟中都會獲勝。”

　　康國永指出，越來越多的中國出口企業在美國企業破產時面臨類似問題，這是一個趨勢。在此類情況下，中國企業需要聘請專業律師。另一個處理國際商業糾紛的趨勢則是國際仲裁。

　　國際仲裁趨勢

　　康國永正在一起仲裁中代理一家中國大陸的保險公司，該公司與美國一家公司間進行的一項金額高達幾十億美元的交易失敗。目前保密仲裁正在香港進行，仲裁涉及金額為5億美元。

　　康國永解釋稱，國際仲裁分為兩種。上述案例屬于基于私營企業合約的國際仲裁。他表示，在跨境交易中，基本默認仲裁為解決糾紛的方式。與法院訴訟不同，仲裁通常是保密的，公眾甚至不知道仲裁案件的存在，不知道當事方是誰，糾紛是什么，在哪里仲裁。他指出，一些對國際仲裁持批評意見的人則認為，仲裁者權力太大，通常仲裁者做出的決定無法在任何法庭中提出上訴，過程太機密、不公開。

　　不過，康國永認為國際仲裁是大趨勢，每年全世界有幾千起國際仲裁。“比如中國和美國企業可能都害怕在對方國家法院里對薄公堂，因而可能選擇一個中立的地方，例如在香港或新加坡進行仲裁。”

　　康國永表示，在美國訴訟涉及大量證據揭示（discovery），而仲裁的證據揭示有限。但這并不代表仲裁的成本低，通常仲裁有一名或三名仲裁者，每位仲裁者收費為每小時500-1000美元。以新加坡國際仲裁中心為例，仲裁一件糾紛金額為5億美元的案件，若使用一名仲裁者，仲裁費用估算約為40萬美元；若使用三名仲裁者，仲裁費用估算約為110萬美元。

　　關于中國企業跨境收購美國企業的風險，康國永認為首先是中美雙方的政府監管審批程序。在美國企業看來，中國政府監管不透明、難以預測；而中國企業投資美國也面臨美國政府的監管障礙, 特別是在涉及國家安全的行業。其次是缺乏資金，中國經濟放緩、信貸緊縮，資金風險比以前大。再次則是欺詐風險，其中一方可能歪曲或隱瞞其財務狀況。康國永建議，為在跨境交易中保護自身利益，中國企業應雇傭經驗豐富的金融和法律顧問。

　　另一種國際仲裁則是基于雙邊投資協定（BIT）。兩國政府簽訂雙邊投資協定，當一國企業認為在另一國的投資受到不公平對待時，可以起訴另一國政府。目前中國與美國的雙邊投資協定仍在談判中。康國永認為，如果談成，意義重大。“如果投資者可以起訴政府，將會對投資一個國家更加有信心，相信該國不會拿走其投資而不承擔法律后果。”■

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